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2019年法令工作资历考试民法《债的消除》知识点

  • 王觅
  • 法令工作资历
  • 2019-02-24
摘要: 《债的消除》是2019年法令工作资历考试民法的考点之一,下面明升m88备用网址网法考频道为你精需求把握的知识点。

(一)清偿

清偿,又称实行,是指债款人按照债的内容向债款人实行职责,完成债款意图的行为。

清偿人是清偿债款的人,包含债款人、确保人、债款人的代理人、第三人。当事人约好或依合同性质有必要由债款人自己实行的债款,不得由债款人的代理人或许第三人进行清偿。

清偿受领人,是指受领债款人给付的人,包含债款人、债款人的代理人、债款人的破产办理人、债款质权的质权人、持有真实合法收据的人(表见受领人)、代位权人、债款人和债款人约好受领清偿的第三人。

债款人除主债款之外还应当付出利息和费用,当其给付不足以清偿悉数债款时,而且当事人没有约好的,应当按照“完成费用—利息—主债款”的次序抵充。

1.部分清偿

又称一部清偿。债款人能够回绝债款人部分实行债款,但在两边当事人赞同或部分实行不危害债款人利益的情况下,债款人得为部分清偿。债款人部分实行债款给债款人添加的费用,由债款人担负。

2.第三人代为清偿

又称第三人代为实行,是指第三人代替债款人向债款人实行职责,然后消除债的联络的行为。

(1)须为答应第三人代为清偿之债款。具有专属性质的债款或当事人约好不得由第三人代为实行的债款,未经债款人赞同,不答应第三人代为清偿,如不作为债款、依据债款人特别技能的债款、依据特别信赖联络发作的债款等。

(2)第三人有为债款人清偿的意思。不然,或许构成非债清偿或赠与。

(3)债款人未回绝第三人的代为清偿。若第三人与债款的清偿没有法令上的利害联络,则债款人能够回绝该代为清偿;若第三人与债款的清偿存在法令上的利害联络,则债款人不得回绝第三人的代为清偿,如典当物的受让人和合法转租合同中的次承租人,债款人假如回绝,第三人有权提存。

【例】典当期间,典当人未经典当权人赞同,不得转让典当产业,但受让人代为清偿债款消除典当权的在外。

【例】因承租人拖欠租金,出租人恳求革除合一起,次承租人恳求代承租人付出欠付的租金和违约金以抗辩出租人合同革除权的,人民法院应予支撑。但转租合同无效的在外。次承租人代为付出的租金和违约金超出其敷衍的租金数额,能够折抵租金或许向承租人追偿。

无利害联络的第三人代为清偿后,构成无因办理,能够向债款人追偿,但不享有代位求偿权。有利害联络的第三人代为清偿后,获得对债款人的追偿权,一起在追偿的范围内享有代位行使债款人权力的权力,如向其他担保人恳求分管。

【典型真题】

甲公司对乙公司负有交给葡萄酒的合同职责。丙公司和乙公司约好,由丙公司代甲公司实行,甲公司对此全不知情。下列哪一表述是正确的?(2012-03-12,单)

A.尽管甲公司不知情,丙公司的实行依然有法令效能

B.因甲公司不知情,故丙公司代为实行后对甲公司不得追偿代为实行的必要费用

C.尽管甲公司不知情,但如丙公司实行有瑕疵的,甲公司需就此对乙公司承当违约职责

D.尽管甲公司不知情,但如丙公司实行有瑕疵然后承当违约职责的,丙公司可就该违约补偿金向甲公司追偿

答案:A。

3.代物清偿

代物清偿,是指以他种给付代替原定给付,债款人受领该给付而使合同联络消除。代物清偿协议是为变通债款实行内容而缔结,并非在当事人之间发作的新债。代物清偿有必要具有以下要件:(1)须有合法债款债款存在。(2)须债款人与债款人抵达代物清偿协议。(3)须以他种给付代替本来的给付,如以交给电视机代替交给烤箱。(4)须债款人实践地受领他种给付。因代物清偿协议为实践性合同,因而,若仅抵达代物清偿协议而未实践受领他种给付,不能发作代物清偿。

代物清偿协议不同于代物清偿预定,前者是在原债款清偿时所作的约好,后者是在债款建立之初当事人约好,将来如不能实行时,得以他种给付代替原定给付。

法令作用:原债款因代物清偿而消除。若代物清偿协议被宣告无效、被吊销、被革除或不建立,则不能发作代物清偿之效能,债款人依然有权恳求原定的给付。

【例】甲、乙约好,甲向乙交给一对贵重青花瓷碗以代替原定的交给一支红木太师椅的债款。(1)该约好为代物清偿协议,因甲向乙的实践交给而使原债款消除。(2)假如仅签订了代物清偿协议,但并未实践交给青花瓷碗,则代物清偿协议不建立,乙依然能够建议甲实行原定的给付。(3)假使甲交给的青花瓷碗存在质量上的细微瑕疵,则应该按照合同实行中的瑕疵担保职责来处理,如要求甲从头交给一对无质量瑕疵的青花瓷碗,此刻不能复生原定的给付。(4)假使甲、乙约好的是交给一对明朝青花瓷碗,而甲交给的为赝品,则该代物清偿协议得被吊销而归于无效,此刻原定的给付自动复生,债款人乙有权恳求甲实行原定的给付职责。

【典型真题】

王某向丁某告贷100万元,后无力清偿,遂提出以自己一切的一幅古画抵债,两边约好第二天交给。对此,下列哪些说法是正确的?(2016-03-56,多)

A.两边约好以古画抵债,等同于签订了另一份买卖合同,原告贷合同失效,王某只能以交给古画实行债款

B.两边交给古画的行为归于实行告贷合同职责

C.王某有权在交给古画前反悔,提出持续以现金偿付告贷本息办法实行债款

D.古画交给后,假如被鉴定为赝品,则王某应承当瑕疵担保职责

答案:BCD。

4.清偿抵充

清偿抵充,是指债款人对同一债款人担负数宗债款且给付品种相同,当债款人所提出的给付不足以清偿悉数债款时,决议其首要抵充何种债款的准则。如某甲欠银行数笔告贷,有的设定有担保,有的没有担保,有的利息高,有的利息低,等等。此刻,债款人的不足额清偿优先抵充哪笔债款,直接影响到两边当事人的利益。

首要,有约好的从约好。其次,没有约好的,清偿人能够在清偿时指定该清偿应抵充的债款,一经指定,不得撤回。再次,没有约好也没有指定的,按照下列规范之一确认抵充次序:(1)优先抵充到期的债款;(2)数宗债款均到期的,优先抵充无担保或最少担保数额的债款;(3)均有担保的,优先抵充债款担负最重的债款,如利息高的优先抵充;(4)担负相同的,按照债款到期先后次序抵充;(5)到期时刻相同的,按比例抵充各项债款。

【典型真题】

胡某于2006年3月10日向李某告贷100万元,期限3年。2009年3月30日,两边协商再借100万元,期限3年。两笔告贷均先后由王某确保,未约好确保办法和确保期间。李某未向胡某和王某追讨。胡某仅于2010年2月偿还告贷100万元。关于胡某偿还的100万元,下列哪一表述是正确的?(2014-03-13,单)

A.因2006年的告贷已到期,故偿还的是该笔告贷

B.因2006年的告贷无担保,故偿还的是该笔告贷

C.因2006年和2009年的告贷数额相同,故按比例偿还该两笔告贷

D.因2006年和2009年的告贷均有担保,故按比例偿还该两笔告贷

答案:A。

(二)抵销

抵销,是指两边当事人互负债款时,各以其债款充任债款之清偿,而使其债款与对方的债款在对等额内彼此消除的准则。其间,用作抵销的债款称为自动债款,被抵销的债款称为被迫债款。包含法定抵销与约好抵销。

1.法定抵销

法定抵销,是指在具有法令规矩的条件时,依当事人一方的意思标明所为的抵销。其依当事人一方的意思标明,使两边的债款按平等数额消除的权力,称为抵销权。抵销权归于构成权。法定抵销归于单独法令行为,依当事人一方的意思标明而发作,具有与清偿相同的消除债的效能。

行使条件:(1)当事人互负到期债款,实践上,假如一项债款已到期而另一项未到期,则未到期的债款人能够建议抵销;(2)互负债款应为两个法令联络所发作,假如只要一个法令联络,则为双务合同,不适用抵销;(3)两边互负的给付为同一品种,即互负债款的标的物品种、质量相同的;(4)按照法令规矩、合同性质或当事人约好不得抵销的在外。依法令规矩不得抵销的如制止强制执行的债款、因成心侵权而发作的债款、约好应向第三人为给付的债款、违约金债款、补偿金债款等等,依合同性质不得抵销的如供给劳务的债款、不作为的债款、专归于人身的债款等非经清偿不能抵达合赞同图的债款。

【例】甲欠乙债款10万元,已到期;乙亦欠甲10万元,还有半年到期。此刻,甲不得向乙建议抵销,但乙能够向甲建议抵销。即乙以自己已到期债款作为自动债款,去抵销甲的未到期的被迫债款,归于乙扔掉自己的期限利益。

【例】债款人不得将已过诉讼时效的债款作为自动债款进行抵销,不然相当于掠夺对方的时效利益。但已过诉讼时效的债款人以自己的其他债款作为自动债款,而将别人的已过诉讼时效的债款作为被迫债款进行抵销的,抵销有用,归于债款人扔掉自己的时效利益。总归,假如抵销掠夺了对方当事人的时效利益、期限利益或其他抗辩权的,不得抵销。

行使办法:当事人建议抵销的,应当告诉对方。告诉的办法不限。告诉自抵达对方时收效。抵销不得附条件或许附期限。当事人应在约好的贰言期限内提出贰言;没有约好贰言期间的,当事人应在抵销告诉抵达之日起三个月提出。

法令效能:两边的债款债款在抵销数额内消除,假如一方仍有余额的,债款人就其余额部分仍有清偿职责。

破产法上的抵销,是指债款人对破产企业负有债款时,于破产清算前进行的抵销。这种抵销没有清偿期是否届满、给付品种是否相同的约束。

2.约好抵销

约好抵销,又称合意抵销、契约上抵销,是指依当事人两边的合意所为的抵销。当事人互负债款,标的物品种、质量不相同的,经两边协商一致,也能够抵销。两边抵达抵销协议时,发作抵销的效能,无须告诉。约好抵销中,抵销合同答应附条件或期限。

(三)提存

提存有一般提存和特别提存之分。一般提存,是指债款人由于债款人的原因而无法向其交给债的标的物时,可将该标的物提交给提存机关保存,然后消除债款的准则。此种准则由《合同法》加以规矩。特别提存规矩在我国《担保法》等法令中,如典当人转让典当物所得的价款,应当向典当权人提早清偿所担保的债款或许向与典当权人约好的第三人提存。这种提存准则不要求债款人因债款人的原因而难以实行债款这一原因。本部分仅触及一般提存准则。法定提存机关是债款实行地的公证机关。

提存条件:(1)债款有用存在并已届清偿期;(2)存在合法的提存事由;(3)债的标的物适于提存。

1.提存事由

(1)债款人无正当理由回绝受领。假如债款人的实行不恰当,则债款人有正当理由回绝受领,此刻不得提存。

(2)债款人下落不明,包含债款人地址不清和失踪。假如债款人现已被法院宣告失踪并指定了产业代管人,则债款人应当向代管人实行,不得提存。假如债款人存在代理人,则应向代理人实行,假如代理人也下落不明,则能够提存。

(3)债款人逝世未确认承继人或许损失民事行为能力未确认监护人;

(4)法令规矩的其他景象。如法令答应当事人在合同中约好以提存的办法为给付。

标的物不适于提存或许提存费用过高的,债款人依法能够拍卖或许变卖标的物,提存所得的价款。

2.提存标的物

《提存公证规矩》第7条规矩:“下列标的物能够提存:(1)钱银;(2)有价证券、收据、提单、权力证书;(3)贵重物品;(4)担保物(金)或其代替物;(5)其他适合提存的标的物。”

提存的标的物,原则上应当是债款人应给付的标的物。提存标的物应当适于提存,如不动产因不适于提存,一般以为不能作为提存标的物;动产中的有毁损灭失危险的物、易腐易烂的物、提存费用过巨的物,能够按法定程序变卖后提存价款。

3.提存的效能

(1)债款人与债款人之间的债因提存而消除。债款人不再负清偿职责,提存物的一切权也因而移转于债款人。标的物提存后,毁损、灭失的危险由债款人承当。提存期间,标的物的孳息归债款人一切。提存费用由债款人担负。标的物提存后,除债款人下落不明的以外,债款人应当及时告诉债款人或许债款人的承继人、监护人。

(2)提存机关与提存人之间的联络。提存机关应当采纳恰当的办法妥善保管提存标的,以防毁损、蜕变或灭失。对不宜保存的、提存受领人到期不收取或超越保管期限的提存物品,提存机关能够拍卖,保存其价款。

提存人取回提存物:提存人能够凭人民法院收效的判定、裁决或提存之债现已清偿的公证证明取回提存物。提存受领人以书面办法向公证处标明扔掉提存受领权的,提存人得取回提存物。提存人取回提存物的,因提存和撤销提存发作的费用应由提存人担负。

(3)提存机关与债款人之间的联络。债款人能够随时收取提存物,但债款人对债款人负有到期债款的,在债款人未实行债款或许供给担保之前,提存部分依据债款人的要求应当回绝其收取提存物。债款人收取提存物的权力,自提存之日起五年内不行使而消除,提存物扣除提存费用后归国家一切。

【典型真题】

乙在甲提存组织办妥提存手续并告诉债款人丙后,将2台专业相机、2台天文望远镜交甲提存。后乙另行向丙实行了提存之债,要求取回提存物。但甲组织工作人员在检修自来水管道时因操作不妥引起洪流,致乙交存的物品严峻毁损。下列哪一选项是过错的?(2012-03-14,单)

A.甲组织构成违约行为

B.甲组织应承当补偿职责

C.乙有权建议补偿产业损失

D.丙有权建议补偿产业损失

答案:D。

(四)革除

革除指债款人革除债款人的债款,是债款人以消除债款人债款为意图的扔掉债款的意思标明。革除是民事法令行为,须债款人有扔掉债款的意思标明。革除为单独法令行为,革除由债款人单独为意思标明即可收效。约束民事行为能力人作出的革除无效,并非效能待定。革除是无因行为,革除的原因能够是赠与、对待给付或宽和等,但这儿的原因不是革除的建立要件,原因无效或不建立,不影响革除的效能。革除是无偿行为,革除的原因能够为有偿,但革除本身为无偿行为。革除是不要式行为,办法不限。

1.革除条件

(1)革除的意思标明应向债款人作出,即应当奉告债款人或其代理人,假如是向第三人作出革除的意思标明,则不发作革除的效能。当事人缔结革除协议的,革除自协议收效而收效。革除协议附有条件或期限的,革除自条件成果或期限届至时收效。

(2)债款人须具有处置权。革除债款人的债款,本质是债款人扔掉自己的权力,其为处置行为,债款人有必要具有处置权力。法令制止扔掉的债款,债款人不得为革除。

【例】债款人被别人请求宣告破产时,不得革除其对债款人的债款。

(3)革除不得危害第三人的利益。

【例】已设定质权的债款人不得革除债款人的债款。

2.革除的效能

(1)革除悉数债款的,合同联络悉数消除;债款人革除债款人部分债款的,合同联络部分消除,但担保物权因其不可分性而依然存在。

(2)主债款消除时,从债款伴随消除。但债款人特别标明革除“主债款”保存“从债款”时,视为部分革除。从债款消除的,主债款并不消除。

【例】贷款人革除告贷人50万元本金的债款,要求告贷人偿还5万元的利息,这实践上是部分革除债款。债款人仅革除从债款时,主债款并不消除。

(3)债款人革除连带债款中一债款人的债款的,其他债款人在对该债款人应承当的比例不再承当连带职责。债款人革除按份债款中一债款人的债款,该债款人的债款消除,对其他债款人的债款不发作影响。

(五)混淆

混淆,是指一个法令联络中的债款和债款归于同一人,而使合同联络消除的现实。广义的混淆还包含一切权与他物权归于同一人和一切权与承租权归于同一人。混淆与人的毅力无关,归于事情。

1.混淆的原因

混淆得因归纳接受而发作,如承继、企业兼并等;混淆亦得因特定接受而发作,如因债款让与、债款承当等。

【例】甲、乙两公司之间缔结有买卖合同,甲为债款人,乙为债款人,后甲、乙两公司兼并,建立丙公司,债款人与债款人归于同一人,原有的债款和债款均由丙公司享有和承当,而甲、乙之间的债的联络便因混淆而消除。

【例】甲、乙两公司之间缔结有买卖合同,甲为债款人,乙为债款人,后乙从甲处受让债款,然后致使甲、乙之间的债的联络因混淆而消除。

2.混淆的效能

混淆导致合同权力职责的停止,合同之债肯定消除。主债及从债均不复存在。

假如连带债款人之一和债款人混淆,一般以为,债的联络仅在该连带债款人应担负的债款额极限内消除,其他连带债款人对剩下部分的债款依然负连带职责。假如连带债款人之一和债款人混淆,一般以为,债的联络也仅在该连带债款人享有的债款额极限内消除,其他连带债款人对剩下部分的债款依然现有连带债款。

在破例景象下,假如触及到第三人利益,尽管债款人和债款人发作混淆,也不发作债的联络消除的效能。

【例】甲、乙两公司之间缔结有买卖合同,甲为债款人,乙为债款人,后甲将其债款出质给丙,之后乙从甲处受让债款,此刻,债款、债款发作混淆,但债款并不因混淆而消除,依然应当为质权人丙供给担保。

【典型真题】

甲和乙之间有假贷联络,后二人成婚。此刻,甲、乙之间的债款债款能够因下列哪一景象消除?(2008川延-03-08,单)

A.因混淆而消除

B.因混合而消除

C.因成婚而消除

D.因革除而消除

答案:D。甲、乙之间的债款债款并不会由于成婚而同归于一人,不归于夫妻一起产业或一起债款,即并不会呈现债的混淆。故A项、C项过错。混合是添附的一种形状,是不同一切权主体的物混合在一起无法区别之法令现实,或许导致一切权改变,但并不会消除债款债款联络。故B项过错。甲、乙成婚后,两人之间的债款债款能够由债款人革除债款而消除。故D项正确。

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